Методические рекомендации по актуальным вопросам в сфере технологического присоединения к электрическим сетям
1, Общие положения
Методические рекомендации составлены на основе запросов, поступающих из территориальных органов ФАС России, от сетевых организаций и потребителей услуг сетевых организаций и представляют собой изложение позиции ФАС России по наиболее часто задаваемым вопросам, связанным с приборами учета электрической энергии, и о порядке технологического присоединения к электрическим сетям.
При рассмотрении заявлений о нарушениях антимонопольного законодательства сетевыми организациями территориальным органам ФАС России следует руководствоваться в том числе настоящими Методическими рекомендациями.
2. Рекомендации по вопросам технологического присоединения к электрическим сетям
2.1. Понятие энергопринимающего устройства.
Федеральный закон от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике) и Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №861 (далее - Правила), не содержат понятие энергопринимающего устройства.
По мнению ФАС России, под энергопринимающим устройством следует понимать совокупность взаимосвязанного оборудования и сооружений, находящихся у заявителя в собственности (или на ином законном основании), которые предназначены для производства или преобразования, передачи, накопления, распределения или потребления электрической энергии.
В связи с необходимостью нормативного закрепления понятия «энергопринимающее устройство», ФАС России в рамках разработки изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 27Л2.2004 № 861 выступит с инициативой о включении определения данного понятия в текст постановления.
2.2. План расположения энергопринимающих устройств заявителя.
Пунктами 9, 12, 12Л, 13, 14 Правил предусмотрены специальные требования к информации, которая должна содержаться в заявках на технологическое присоединение к электрическим сетям, подаваемых заявителями, в зависимости от принадлежности заявителя к той или иной категории лиц.
В пункте 10 Правил установлен перечень документов, которые должны быть представлены вместе с заявкой на технологическое присоединение.
Перечни сведений и документов, установленные в пунктах 9, 10, 12, 12Л, 13, 14 Правил, являются исчерпывающими.
Так, подпунктом «а» пункта 10 Правил установлено, что к заявке прилагается план расположения энергопринимающих устройств, которые необходимо присоединить к электрическим сетям сетевой организации.
Каких-либо конкретных требований к оформлению такого плана или к организации, которая, выдает такой план, а также требования о нотариальном заверении плана Правилами не предусмотрено.
Учитывая, что Правила не содержат понятия плана расположения энергопринимающих устройств, по мнению ФАС России, под планом расположения энергопринимающих устройств следует понимать зафиксированную на материальном носителе достоверную информацию, позволяющую определить место расположения энергопринимающих устройств заявителя, которые необходимо присоединить, на его земельном участке.
Такими документами, в частности, являются планы (их копии), выданные органами местного самоуправления, органами государственной власти субъектов Российской Федерации и иными уполномоченными органами и организациями.
Пунктом 11 Правил предусмотрено, что сетевая организация не вправе требовать представления сведений и документов, не предусмотренных Правилами, а заявитель не обязан представлять сведения и документы, не предусмотренные Правилами.
В случае если сетевая организация требует от заявителя предоставления сведений и документов, не предусмотренных Правилами, в том числе предъявляет не основанные на нормах законодательства Российской Федерации требования к таким сведениям и документам, такие действия могут содержать признаки нарушения статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).
23. Особенности технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства нижестоящей сетевой организации к вышестоящей сетевой организации.
Исходя из положений пункта 1 Правил, под энергопринимающими устройствами понимаются:
- энергопринимающие устройства потребителей электрической энергии;
- объекты по производству электрической энергии;
- объекты электросетевого хозяйства, принадлежащие сетевым организациям и иным лицам.
Разделом V Правил установлены особенности технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства.
Таким образом, взаимоотношения, возникающие при осуществлении технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства нижестоящей сетевой организации к вышестоящей сетевой организации, регулируются законодательством об электроэнергетике, в том числе Правилами, так же как и в случаях технологического присоединения энергопринимающих устройств иных заявителей к электрическим сетям сетевой организации-
Пунктом 41 Правил установлено, что сетевая организация обязана подать заявку на технологическое присоединение к сетям смежной сетевой организации при условии, что полное использование потребляемой (генерирующей) мощности всех ранее присоединенных, вновь присоединяемых энергопринимающих устройств заявителя (с учетом ранее выданных технических условий, срок действия которых не истек) может привести к загрузке объектов электросетевого хозяйства с превышением значений, определенных техническими регламентами или иными обязательными требованиями.
Необходимо отметить, что раздел V Правил нужно применять с
учетом пункта 2 Правил, согласно которому действие Правил
распространяется на случаи присоединения впервые вводимых в
эксплуатацию, ранее присоединенных реконструируемых
энергопринимающих устройств, присоединенная мощность которых увеличивается, а также на случаи, при которых в отношении ранее присоединенных энергопринимающих устройств изменяются категория надежности электроснабжения, точки присоединения, виды производственной деятельности, не влекущие пересмотр величины присоединенной мощности. но изменяющие схему внешнего электроснабжения таких энергопринимающих устройств.
В пункте 43 Правил установлены перечень сведений об объеме присоединенной (максимальной) мощности к своим сетевым объектам, о суммарной максимальной мощности за прошедший квартал, а также аналогичных сведений, полученных от других смежных организаций, которые обязана представлять каждая сетевая организация в вышестоящую смежную организацию, а также сроки их представления.
Кроме того, в данном пункте установлено, что сетевая организация не вправе отказать смежной сетевой организации в заключении договора.
В случае если сетевая организация, обязанная в соответствии с Правилами подать заявку на технологическое присоединение, не подает ее в течение 30 календарных дней, смежная сетевая организация вправе запросить у нее информацию и документы, указанные в пунктах 9 и 10 Правил, а также направить ей предложение о заключении договора, а сетевая организация обязана представить сведения и документы, указанные в пунктах 9 и 10 Правил, в течение 15 рабочих дней с даты получения запроса смежной сетевой организации и заключить договор в соответствии с Правилами.
Учитывая изложенное, получив заявку на технологическое присоединение от заявителя, сетевая организация обязана обратиться с заявкой на технологическое присоединение к сетям смежной (вышестоящей) сетевой организации в случаях, предусмотренных пунктом 41 Правил.
При этом, при подаче заявителем — смежной сетевой организацией в вышестоящую сетевую организацию заявки на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, в такой заявке указываются сведения, предусмотренные пунктом 9 Правил, а также прикладываются документы, предусмотренные пунктом 10 Правил.
2.4. О плате за технологическое присоединение энергопринимающих устройств нижестоящих сетевых организаций к энергопринимающим устройствам вышестоящей (смежной) сетевой организации.
В соответствии с пунктом 2 статьи 23.2 Закона об электроэнергетике с 01,01.2011 плата за технологическое присоединение энергопринимающих устройств я объектов электросетевого хозяйства может устанавливаться в соответствии с порядком определения платы за технологическое присоединение объектов по производству электрической энергии, либо посредством установления размера платы федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов или органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
Затраты на проведение мероприятий по технологическому присоединению, в том числе расходы сетевой организации на строительство и (или) реконструкцию необходимых для технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства, включаются в расходы сетевой организации, учитываемые при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии и (или) платы за технологическое присоединение. При этом не допускается включение расходов сетевой организации, учтенных при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии, в состав платы за технологическое присоединение и расходов, учтенных при установлении платы за технологическое присоединение, в состав тарифов на услуги по передаче электрической энергии.
С 1 января 2011 года не допускается включение в состав платы за технологическое присоединение инвестиционной составляющей на покрытие расходов, связанных с развитием существующей инфраструктуры, в том числе связей между объектами территориальных сетевых организаций и объектами единой национальной (общероссийской) электрической сети, за исключением расходов на строительство объектов электросетевого хозяйства - от существующих объектов электросетевого хозяйства до присоединяемых энергопринимающих устройств и (или) объектов электроэнергетики. Состав расходов, включаемых в состав платы за технологическое присоединение, определяется федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.
В соответствии с пунктом 10 Методических указаний по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям, утвержденных приказом ФСТ России от 30.11,2010 № 365-э/5 (далее -Методические указания), инвестиционная составляющая на покрытие расходов, связанных с развитием существующей инфраструктуры, в том числе связей между объектами территориальных сетевых организаций и объектами ЕНЭС, в целях присоединения новых и (или) увеличения мощности Устройств, присоединенных ранее, не учитываются при установлении платы за технологическое присоединение к электрическим сетям. Данные расходы учитываются при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии.
Вместе с тем, в соответствии с пунктом 12 Методических указаний для расчета размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям учитываются расходы на выполнение сетевой организацией следующих мероприятий:
а) подготовку и выдачу сетевой организацией технических условий и их согласование с системным оператором (субъектом оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах), а в случае выдачи технических условий электростанцией - согласование их с системным оператором (субъектом оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах) и со смежными сетевыми организациями;
б) разработку сетевой организацией проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями;
в) выполнение технических условий сетевой организацией, включая осуществление сетевой организацией мероприятий по подключению устройств под действие аппаратуры противоаварийной и режимной автоматики в соответствии с техническими условиями;
г) проверку сетевой организацией выполнения заявителем технических условий;
д) осмотр (обследование) присоединяемых Устройств должностным лицом федерального органа исполнительной власти по технологическому надзору при участии сетевой организации и собственника таких устройств, а также соответствующего субъекта оперативно-диспетчерского управления в случае, если технические условия подлежат в соответствии с Правилами согласованию с таким субъектом оперативно-диспетчерского управления (для лиц, указанных в пунктах 12 Л - 14 Правил, осмотр присоединяемых
энергопринимающих устройств должен осуществляться с участием сетевой организации и Заявителя);
е) осуществление сетевой организацией фактического присоединения объектов заявителя к электрическим сетям и включение коммутационного аппарата (фиксация коммутационного аппарата в положении "включено").
Таким образом, в случаях, когда при технологическом присоединении объектов сетевой организации второго уровня к электрическим сетям вышестоящей сетевой организации, у вышестоящей сетевой организации отсутствует необходимость строительства новых объектов электросетевого хозяйства до присоединяемых энергопринимающих устройств и (или) объектов электроэнергетики, неправильное применение вышестоящей организацией ставки на технологическое присоединение, установленной для случаев, когда требуется строительство новых объектов электросетевого хозяйства до присоединяемых энергопринимающих устройств и (или) объектов электроэнергетики сетевой организации противоречит пункту 2 статьи 23.2 Закона об электроэнергетике, пункта 10 Методических указаний, что в свою очередь может содержать признаки нарушения антимонопольного законодательства.
В соответствии с действующим законодательством выпадающие доходы сетевых организаций, возникающие при осуществлении технологического присоединения льготных категорий потребителей, нижестоящая сетевая организация покрывает за счет собственных средств, учитываемых в дальнейшем регулирующим органом в составе тарифа на услуги по передаче электрической энергии.
2.5. Сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившего к ней лица мероприятия по технологическому присоединению.
В соответствии с пунктом 3 Правил сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условий соблюдения им настоящих Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.
Действие Правил распространяется на случаи присоединения впервые вводимых в эксплуатацию, ранее присоединенных реконструируемых энергопринимающих устройств, присоединенная мощность которых увеличивается, а также на случаи, при которых в отношении ранее присоединенных энергопринимающих устройств изменяются категория надежности электроснабжения, точки присоединения, виды производственной деятельности, не влекущие пересмотр величины присоединенной мощности, но изменяющие схему внешнего электроснабжения таких энергопринимающих устройств.
Правила не предусматривают возможность отказа сетевой организации от осуществления технологического присоединения энергопринимающих устройств заявителей:
- независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином, предусмотренном законом основании, а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению;
- в случае если у сетевой организации отсутствует техническая возможность технологического присоединения энергопринимающих устройств, указанных в заявке, технологическое присоединение осуществляется по индивидуальному проекту в порядке, установленном Правилами, с учетом особенностей, установленных разделом III Правил.
Как указывает Высший Арбитражный Суд Российской Федерации (решение от 12 августа 2011 г. № ВАС-9742/11) на сетевую организацию в соответствии с Правилами возлагается не только обязанность по осуществлению собственно мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств к электрическим сетям, но и целого ряда подготовительных мероприятий, необходимых для осуществления такого технологического присоединения, включая усиление существующей электрической сети в связи с присоединением новых мощностей (строительство новых линий электропередачи, подстанций, увеличение сечения проводов и кабелей, замена или увеличение мощности трансформаторов, расширение распределительных устройств, модернизация оборудования, реконструкция объектов электросетевого хозяйства, установка устройств регулирования напряжения для обеспечения надежности и качества электрической энергии). При этом, из подпункта "б" пункта 25 и подпункта иб,! пункта 25.1 Правил следует, что сетевая организация обязана осуществить эти подготовительные мероприятия за свой счет в отношении любых заявителей. В силу пункта 2 статьи 23.3 Закона об электроэнергетике затраты на проведение мероприятий по технологическому присоединению, в том числе расходы сетевой организации на строительство и (или) реконструкцию необходимых для технологического присоединения объектов электросетевого хозяйства, включаются в расходы сетевой организации, учитываемые при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии и (или) платы за технологическое присоединение.
Необходимо отметить, что решением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 августа 2011 г. № ВАС-9742/11 абзац второй пункта 3 Правил признан соответствующим Гражданскому кодексу Российской Федерации.
2.6. Срок осуществления сетевой организацией мероприятий по технологическому присоединению.
В соответствии с подпунктом «б» пункта 16 Правил срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению не может превышать:
15 рабочих дней (если в заявке не указан более продолжительный срок) - для заявителей, указанных в пункте 13 Правил, в случае если расстояние от энергопринимающего устройства заявителя до существующих электрических сетей необходимого класса напряжения составляет не более 300 метров;
6 месяцев - для заявителей, указанных в пунктах 12.1, 14 и 34 Правил, в случае технологического присоединения к электрическим сетям классом напряжения до 20 кВ включительно, если расстояние от существующих электрических сетей необходимого класса напряжения до границ участка заявителя, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства, составляет не более 300 метров в городах и поселках городского типа и не более 500 метров в сельской местности;
1 год - для заявителей, суммарная присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 750 кВА, если более короткие сроки не предусмотрены соответствующей инвестиционной программой или соглашением сторон;
2 года - для заявителей, суммарная присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых превышает 750 кВА, если иные сроки (но не более 4 лет) не предусмотрены соответствующей инвестиционной программой или соглашением сторон.
Указанная норма носит императивный характер.
Учитывая изложенное, действия сетевой организации, которые приводят к нарушению указанных в подпункте «б» пункта 16 Правил сроков осуществления мероприятий по технологическому присоединению (в том числе направление сетевой организацией заявителю дополнительных соглашений к договору техприсоединения о продлении данных сроков), могут содержать признаки нарушения антимонопольного законодательства.
В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
В отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий (недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц) предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом (п.4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30).
Учитывая изложенное, действия сетевой организации по навязыванию заявителю невыгодных условий договора (в части продления сроков осуществления мероприятий по технологическому присоединению) содержат признаки нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
При этом антимонопольному органу при рассмотрении дел о нарушении антимонопольного законодательства следует установить, имел ли место факт навязывания.
Так, навязыванием невыгодных заявителю условий договора об осуществлении технологического присоединения будет являться неоднократное направление сетевой организацией договора (дополнительного соглашения к договору) с невыгодными для заявителя условиями (в том числе, в части сроков осуществления технологического присоединения), которые правомерно заявителем отклоняются либо оспариваются, однако данная сетевая организация отказывается или уклоняется от согласования и принятия предложений заявителя. Именно настаивание сетевой организации на продлении сроков осуществления технологического присоединения сверх установленных подпунктом «б» пункта 16 Правил, является злоупотреблением доминирующим положением в форме навязывания невыгодных или дискриминационных условий договора для заявителя.
В случае если сетевая организация совершает деяния, прямо не поименованные в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, для квалификации таких действий в качестве нарушения антимонопольного законодательства, антимонопольному органу следует установить наличие недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.
2Л. Типовые формы договоров об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.03.2011 № 129 «О внесении изменений в Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям» как приложения к Правилам технологического присоединения утверждены типовые формы договоров об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям в зависимости от категорий потребителей:
• физические лица, присоединяющие энергопринимающие устройства максимальной мощностью до 15 кВт;
• юридические лица или индивидуальные предприниматели, присоединяющие энергопринимающие устройства максимальной мощностью до 15 кВт;
юридические лица или индивидуальные предприниматели, присоединяющие энергопринимающие устройства максимальной мощностью свыше 15 кВт до 100 кВт;
• юридические лица или индивидуальные предпринимателе присоединяющие энергопринимающие устройства, максимальная мощность которых не превышает 750 кВА,
Типовые формы договоров разработаны в рамках Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации являются обязательными к применению всеми сетевыми организациями и заявителями (для которых они утверждены),
В соответствии с частью 4 статьи 421 Гражданского Кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
Согласно статьи 422 Гражданского Кодекса Российской Федерации, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Договор об осуществлении технологического присоединения в силу статьи 426 Гражданского Кодекса Российской Федерации является публичным.
В силу части 5 статьи 426 Гражданского Кодекса Российской Федерации условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 статьи, ничтожны.
Следовательно, при заключении договоров на осуществление технологического присоединения сетевая организация и указанные категории заявителей должны руководствоваться Правилами и типовыми формами указанных договоров, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 01,03.2011 № 129,
В случае подачи в сетевую организацию заявки от заявителя, для которого не предусмотрена типовая форма договора, сетевая организация и заявитель должны руководствоваться положениями Правил и вправе по соглашению сторон по аналогии применять типовую форму договора на технологическое присоединение, утвержденную для иной категории потребителей.